普法|末位淘汰制是否于法有据?单位中有哪些坑?

2018-01-13 17:35:22   来源:丽江前沿网   

  记者林琳昨天,有微友发微信咨询:我姐姐50岁,姓张,今年01月13日应聘到金华市浦江县一家酒店当保洁员,负责园区内“温泉乐园”一块的保洁工作,当时跟酒店签了一年合同的,每月工资2300元,快来看看,你在劳动合同中一不小心都中了哪些“坑”?“坑”一:试用期约定不当法律对于试用期的规定,本是为了给劳动关系双方提供一个相互考察的机会,但一些用人单位由于不了解相关法律法规,作出了一些不当约定,食堂的厕所里是没有纸的,员工要去的话得自己备纸,我姐姐带的纸不够用了,姐姐又有痔疮,园区厕所里的纸质量好一些、柔软一些,她就想临时用两张,同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期,保安马上把她拦下来,要求开包检查。

  2.不应约定而约定试用期根据相关法律规定,劳动合同期限不满三个月或以完成一定工作任务为期限的,不得约定试用期,没想到第二天上班,就看到公司已经贴出了告示,说她是偷窃,要开除,用人单位按照国家规定在劳动合同中对劳动者实行见习期用工管理的,不得约定试用期,而且公告上还说姐姐的行为“性质非常恶劣,在整个酒店范围内造成了严重的不良影响”

  “坑”二:社保费缴纳约定不当一些用人单位基于节约用工成本考量,与劳动者约定不缴纳社会保险费,如果酒店这么做不合法,姐姐该怎样维护自身权益?能起诉酒店要求道歉并赔偿精神损失费吗?偷窃违法应该报警,定性理应由公安机关或法院来定,企业有这个权力吗?昨天,记者联系上这位微友的姐姐张大姐,大姐嗓音沙哑,情绪有些低落:“开除我事小,哪里都有活干,大不了另找一份工作,用人单位不仅要承担补缴的责任,而且一旦发生工伤,本应由社保基金支付的款项,也将转由用人单位承担”张大姐是浦江本地人,她说,自己现在就怕“偷窃”的事传出去,以后声誉坏了,碰到认识的人都尴尬。

  “坑”三:工资发放约定不当一些用人单位加班情况属于常态,为避免核算加班工资的麻烦,便在合同中对加班工资进行了定额约定,这样的约定本质上是对法律规定的加班工资核算方式的违背,昨天下午,记者也询问了这家酒店人力资源部的员工,对方答复说,确实有这么一回事,但是他们是按照《员工手册》来办的,酒店规章制度一向比较严格,不管是保洁员还是高层管理人员,都要遵守,“坑”四:竞业限制条款约定不当竞业限制是在一般保密协议基础上,对掌握本企业核心商业秘密的人员在终止劳动关系后,对其重新择业的限制以及给予劳动者补偿的制度”也就是说,酒店内的任何东西,所有员工都不得带出酒店之外,包括纸巾、客人吃剩的饭菜等。

  如果企业不加区别盲目扩大承担竞业限制的主体范围,要求劳动者履行竞业限制义务,就应向劳动者支付相应补偿,这样会给企业带来不必要的用工成本,酒店温泉部的另一位工作人员说,事发时张大姐不配合开包检查,还趁机溜走,所以酒店才跟她解除了合同,这应该算是解聘,而不是开除,例如有些企业与劳动者约定“员工在竞业限制期内不得从事与本企业相冲突的工作”,这一表述涵盖的范围过于笼统,一般不会得到法律支持,张大姐的行为到底有没有错?酒店的做法是否合情合理?就这些问题,我们请教了杭州市律协劳动保障委员会主任,浙江智仁律师事务所高级合伙人黄新发。

  在实践中有一个约定俗成的双向约定机制,竞业限制地域越广,经济补偿数额应当越高,过大的约定只会使用工成本上升,所以,只要是“内容合法,程序民主,已经公示”的规章制度,就是用人单位的内部法律,全体员工应当遵守,“坑”五:损失赔偿约定不当一些用人单位为了规范管理,在劳动合同中对劳动者给用人单位造成的损失设定了赔偿标准,但一些不分责任的赔偿方式和不恰当的赔偿数额,让劳动者承担了极大的赔偿风险,其约定当属无效,也就是说,如果依据单位规章制度的规定,张大姐的行为的确构成严重违反规章制度的,则用人单位完全可以依据规章制度的规定解除与张大姐的劳动合同关系。

  有的劳动合同中,约定劳动者承担产品瑕疵赔偿责任的,属无效约定,如果单位的制度上并没有明确规定盗窃即为严重违反规章制度的,则张大姐的行为肯定不构成严重违反规章制度,《工资支付暂行规定》(劳部发〔1994〕4813日)第十六条规定:因劳动者本人原因给用人单位造成经济损失的,用人单位可按照劳动合同的约定要求其赔偿经济损失,张大姐只是因为肠胃不适,而随身携带了单位的纸巾备用,其主观上并无故意,其行为显然不属于盗窃。

  扣除后的剩余工资部分低于当地月最低工资标准的,则按最低工资标准支付,一个单位的规章制度除必须符合法律的具体规定外,还必须遵守《民法通则》所规定的“公平、合理”之原则,“坑”六:解除劳动合同的条件约定不当越来越多的用人单位引进了末位淘汰这种绩效考核管理制度,另外,规章制度必须是向劳动者公示后方对劳动者具有约束力。

  这样的约定是错误的,绩效考核中排名末位的劳动者并非一定是不胜任工作的,且即使是不胜任工作,根据法律规定也应当是为其提供培训或者调整工作岗位,如果仍不胜任工作,用人单位才可单方解除劳动合同,且需支付经济补偿,根据最高人民法院的规定,劳动者的确有严重违反规章制度的行为,且单位的规章制度也有明确的规定,用人单位当然可以依据《劳动合同法》第三十九条的规定,解除与劳动者的劳动合同,来源:人力资源和社会保障部微信公号(编辑唐晓芳朱婵婵实习编辑季天)

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